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债市违约处置迎多层次指导文件 受托管理人制度等配套升级

21 4月 , 2020  

T+- (原标题:债市违约处置迎多层次指导文件 受托管理人制度等配套升级)
2019年12月27日,央行、发改委和证监会联合起草的《关于公司信用类债券违约处置有关事宜的通知(征求意见稿)》(下称《通知》)正式发布。该文件因12月24日最高人民法院和三大部委联合召开的“全国法院审理债券纠纷案件座谈会”而备受市场关注。《通知》主要包含五方面内容:明确违约处置的基本原则;充分发挥受托管理人和债券持有人会议制度在债券违约处置中的核心作用;明确违约处置各方的职责与义务;丰富市场化违约债券处置方式;加大对发行人逃废债的打击力度。同日,央行授权中国银行间市场交易商协会发布了多个配套文件,包括《银行间债券市场非金融企业债务融资工具违约及风险处置指南》《银行间债券市场非金融企业债务融资工具受托管理人业务指引(试行)》及其配套文件(下称《受托管理人指引》)、《银行间债券市场非金融企业债务融资工具持有人会议规程(修订稿)》(下称《持有人会议规程》)。需要注意的是,这是银行间市场首次推出受托管理人制度;同时,《持有人会议规程》也迎来大幅修改升级。一位接近监管的人士对21世纪经济报道记者表示,今日央行发布的《通知》及交易商协会发布的系列文件,与日前最高法的文件一起,构成了一个“三个层级”的制度体系:最高层级是12月24日全国法院审理债券纠纷案件座谈会上讨论的《债券纠纷案件座谈会纪要》;第二层是今日三部委联合发布的《通知》,属于行政监管文件;第三层则是交易商协会发布的多个配套文件。“这是一套组合拳,填补了我国债券违约处置机制的很多制度性空白,有利于提升处置效率,加快风险出清,维护债券市场的长远发展。这同时也是金融支持实体经济防范化解风险的重要举措。”该人士说。银行间市场迎受托管理人制度受托管理人制度源于美国,绝大多数欧美等成熟市场发行的债券均聘请了受托管理人,其可代表投资人集中参与违约后的诉讼、仲裁或破产等司法程序,对提升违约处置效率、保护投资者利益有积极意义。此前,银行间债市没有受托管理人制度,债券受托管理责任主要落在主承销商肩上;交易所债市则存在受托管理人制度。此次交易商协会推出受托管理人制度,除了与国际接轨,背后或亦有债市统一监管标准之意。哪些机构可以担任受托管理人?据《受托管理人指引》规定,除主承销商外,具备丰富处置经验的资产管理公司、律师事务所、信托公司等专业机构,只要符合要求,备案后即可开展受托管理业务。“他们可以利用其资产处置或诉讼优势,既能给市场更多的选择,又有利于发挥‘专业的机构做专业的事’的作用。”前述接近监管的人士如是解释这一机制的安排。由于受托管理人代表投资者的利益开展行动,其客观独立非常重要。为此,《受托管理人指引》从利益冲突的禁止情形、防范机制、信息披露等不同维度明确了利益冲突防范的具体要求,并允许投资者可通过持有人会议机制变更存在严重利益冲突或怠于行使相关义务的受托管理人。受托管理人机制将于2020年7月1日起施行,之后,受托管理人机制的相关条款、流程将嵌入所有新发行的银行间市场债务融资工具。这也意味着,市场机构将拥有6个月的过渡期。过渡期内,如果发行人的债务融资工具若尚未发行,而相关方有意愿聘请受托管理人,可以按要求启用受托管理人机制;若债务融资工具如果已经处于存续期,而相关方有意愿聘请受托管理人,亦可以按照一系列要求和流程得以实现。“《受托管理人指引》的发布,将为投资者提供更好的风险及违约处置的机制保障,也便于债项的投资者集体通过受托管理人开展统一行动,同时,也有助于协助投资者更好地衔接司法程序,提高违约处置效率。”前述接近监管的人士说。议案表决分层引关注2010年,交易商协会发布持有人会议规程,经多年发展,目前该机制已成为债务融资工具持有人维护自身权益的重要渠道。不过,近年随着债券市场风险及违约事件增多,新情况不断出现,对持有人会议机制带来新的挑战。市场各方对于持有人会议触发情形、表决议案类型、召开程序都提出了更高的要求。这也构成了交易商协会此次大幅修改《持有人会议规程》的背景。修订后的持有人会议规程,强化了持有人会议机制在发行文件的约定,提高持有人会议效力;优化了会议召集程序,强化信息披露要求,提高会议召开成功率与透明度;强化了持有人会议参与各方的权责义务。而其中颇受关注的创新之处是:议案表决分层机制。“过去会议议案参会及表决比例要求是统一的,一般都是2/3参会有效,3/4表决有效。但在实务操作中,这几年越来越多投资人和发行人希望通过双方的协商改变债券的部分条款,比如希望能够将债券到期日延期,或者希望到期日能够提前,抑或希望能够添加一个行权条款。”前述接近监管的人士对21世纪经济报道记者表示,这些市场参与者需求,“在现行机制之下,募集说明书里没有约定和没有规则依据的前提下难以操作”,而新规则根据议案重要程度的不同,在决议环节进行分层管理。新版《持有人规程》规定:除法律法规另有规定或发行文件另有约定外,持有人会议决议应当由持有本期债务融资工具表决权超过总表决权数额50%的持有人同意后方可生效;针对特别议案的决议,应当由持有本期债务融资工具表决权超过总表决权数额90%的持有人同意后方可生效。也就是说,重要的特别议案,表决有效的门槛提高;而重要性更低的一般议案,表决有效的门槛则有所降低。新规要求,有六个方面的内容需要特别议案写进募集说明书:一是变更债务融资工具发行文件中与本息偿付相关的发行条款,包括本金或利息金额、计算方式、支付时间、信用增进协议及安排;二是新增或变更发行文件中的选择权条款、投资人保护机制或投资人保护条款;
三是解聘、变更受托管理人或变更涉及持有人权利义务的受托管理协议条款;四是同意第三方承担债务融资工具清偿义务;五是授权他人代表全体持有人行使相关权利;六是其他变更发行文件中可能会严重影响持有人收取债务融资工具本息的约定。“议案表决分层机制给存续期债券重组提供了可能性和灵活度,可以提升持有人会议在庭外重组中的作用。”前述接近监管的人士说,“规程修订以后,将更有利于债券相关方就共同关心的重大问题进行充分沟通协商,并促进共识的达成,提升议事决事的效率和效力;同时也更有利于风脸事件的化解和稳妥处置,保障投资人权益和维护市场平稳运行。”

为加快完善债券违约处置机制,促进公司信用类债券市场健康发展,2019年12月27日,银行间市场交易商协会发布了《银行间债券市场非金融企业债务融资工具违约及风险处置指南》、《银行间债券市场非金融企业债务融资工具受托管理人业务指引》及其配套文件、《银行间债券市场非金融企业债务融资工具持有人会议规程》,聚焦银行间市场非金融债务融资工具违约处置问题和违约处置机制,明确了市场参与各方的职责与权力,完善了受托管理人和债券持有人会议制度,为市场化处置提供了操作指南。上述三个文件作为人民银行等三部委所发《关于公司信用类债券违约处置有关事宜的通知》的配套安排,旨在保护投资者合法权益利益,以多种处置方式防范和化解债务风险,提高违约债回收率,对于保护投资人合法权益和促进债市市场化、法制化发展具有重要意义。

原标题:配套多个文件
《关于公司信用类债券违约处置有关事宜的通知(征求意见稿)》落地2019年12月27日下午,央行在官网公布了由央行、发改委和证监会联合起草的《关于公司信用类债券违约处置有关事宜的通知(征求意见稿)》。三天前的12月24日,央行副行长刘国强曾在最高人民法院和三大部委联合召开的“全国法院审理债券纠纷案件座谈会”上透露,该文件将会很快印发。《通知》主要包含以下五个方面的内容:一、明确违约处置的基本原则《通知》在充分考虑市场发展实践并借鉴国际经验的基础上,明确了债券违约处置的四项原则:一是底线思维原则,坚持牢牢守住不发生系统性金融风险的底线;二是市场化、法治化原则,推动运用市场和法律手段解决债券违约问题;三是各方尽职尽责原则,引导市场各方严格履行规定和约定义务;四是平等自愿原则,明确债券违约处置各方应当在平等自愿的基础上确定权利义务。二、充分发挥受托管理人和债券持有人会议制度在债券违约处置中的核心作用推动在债券发行文件中明确受托管理人的责任和义务,支持受托管理人在有效授权内代表债券持有人开展有关活动。鼓励在债券发行文件中约定债券持有人会议的相关条款,鼓励建立分层次的持有人会议议案表决机制。三、明确违约处置各方的职责与义务关于债券发行人。在要求发行人遵守契约精神的同时,进一步明确发行人等信息披露义务主体对违约信息及处置进展的披露义务。强调发行人要积极参与持有人会议,并积极回应债券持有人的诉求。关于债券持有人。支持债券持有人充分利用集体行动机制维护合法权益。强调发行人要公平公正对待债券持有人。引导在债券发行文件中明确债券违约救济原则,为后续违约处置衔接提供保障。此外,《通知》在保护投资者合法权益的同时,也强调投资者要树立风险自担意识,主动提高信用风险识别能力。关于中介机构。除强调中介机构勤勉尽责外,《通知》还重点对中介机构提出四方面要求:一是严格防范利益冲突,并明确利益冲突行为发生后的处置要求;二是要求主承销商及受托管理人提高对存续期债券的信用风险管理能力;三是强化评级机构风险揭示能力;四是增强担保和增信机构担保责任。四、丰富市场化违约债券处置方式为提高违约债券处置效率,《通知》明确在继续发挥违约债券交易机制作用的基础上,要进一步丰富市场化债券违约处置方式,包括允许发行人在基于平等、自愿原则的前提下,通过债券置换、展期等方式协商进行债务重组。同时,《通知》规定违约债券的处置进展及结果应当真实、及时、完整地告知全体持有人,充分保障投资者的知情权。五、加大对发行人逃废债的打击力度为加大对恶意逃废债行为的惩戒力度,维护市场秩序,《通知》进一步建立健全跨部门联合惩戒机制。一是推进债券市场统一执法,提高违法违规成本,加大对违法违规行为的打击力度;二是依法依规对恶意逃废债企业的市场融资进行一定程度限制;三是对情节严重、造成重大损失和不良社会影响的恶意逃废债企业及负有主要责任的相关人员,依法将相关信息纳入征信系统及全国信用信息共享平台。,中国银行间市场交易商协会发布了多个配套文件,包括《银行间债券市场非金融企业债务融资工具违约及风险处置指南》(以下简称《处置指南》)、《银行间债券市场非金融企业债务融资工具受托管理人业务指引(试行)》及其配套文件(以下简称《受托管理人指引》)、《银行间债券市场非金融企业债务融资工具持有人会议规程(修订稿)》(以下简称《持有人会议规程》)三大系列制度,旨在建立健全债券违约处置机制,提升违约处置效率,更好地保护投资者合法权益。据悉,制度制定过程中,交易商协会以“遵循市场需求,借鉴国际经验”为原则,充分发挥市场成员智慧,并深入研究国际市场成熟经验,结合我国债券市场特点有针对性地吸收国际市场经验,集中解决市场呼声较高、需求迫切的问题。交易商协会先后征求了多轮意见,覆盖主承销商、发行人、投资人、评级机构、会所、律所等200余家境内外市场参与主体,并组织了多次专题座谈会与相关部门、市场参与主体对违约及风险处置方式、受托管理人职责、强化持有人会议机制在风险处置中作用等专题内容进行了深入研究。一、《处置指南》的制定背景、主要内容及作用近年来,伴随宏观经济增速下行、经济结构调整,风险事件及违约情况有所增加。前期,市场自发处置违约过程中,积累了一些成功经验,同时也发现一些问题。对此,《处置指南》总结经验,并针对问题专门做出指导,以提高违约处置效率,保护投资人权益,旨在帮助有条件的困境企业度过流动性危机。《处置指南》主要内容包括以下几方面:一是明确违约及风险处置的基本理念和原则,违约及风险处置要坚持市场化、法治化理念,遵循平等自愿、公开透明、公平清偿、诚实守信等原则。二是明确市场参与各方的职责与权利,包括强化发行人、主承销商、受托管理人及其他中介机构的职责,同时明确持有人的权利和可采取的措施。三是总结了多元化处置路径措施供市场参考。《处置指南》总结了三大类处置路径,并依据不同处置路径的法律关系,细化流程,明确了持有人会议、信崽披露等相关环节的要求。具体路径包括:调整基本偿付条款、债券置换、以其他方式清偿债务。同时这些措施不仅可适用于违约债券,对于未发生违约但偿付存在较大的险的债券,发行人也可以与持有人协商采用相关措施,提前化解风险。通过《违约指南》的发布,市场各方可清晰、明确地知晓违约处置中各方权利义务、可采取的措施,处置行为应遵循的基本原则,各司其职、及时地开展相关工作。同时《指南》明晰了市场化违约处置手段和庭外重组流程,补齐制度短板,引导违约处置向市场化、法治化方向发展,也有助于提高违约处置效率,保护投资人权益。二、《受托管理人指引》的制定背景、主要内容及作用受托管理人制度源于美国,绝大多数欧美等成熟市场发行的债券均聘请了受托管理人,其可代表投资人集中参与违约后的诉讼、仲裁或破产等司法程序,对提升违约处置效率、保护投资者利益有积极意义。近年来,我国债券市场违约逐步常态化,违约债券陆续进入司法渠道,引入受托管理人机制,能够有效解决当前债务融资工具违约处置中集体行动困难、与司法程序衔接不畅的间题,有助于健全违约处置机制、推动违约处置效率提升。《受托管理人指引》的主要内容包括以下几个方面:一是解决了与司法程序对接不畅的问题。《受托管理人指引》推出后受托管理人可以代表整个债项的投资者集中参与申请财产保全、诉讼、破产等司法程序,相较单一投资者自行参与司法程序,既提升了处置效率又节约了司法资源。二是引入专业机构、提升处置效果。除主承销商外,引入具备丰富处置经验的资产管理公司、律师事务所、信托公司等专业机构,利用其资产处置或诉讼优勢,备案后可开展受托管理业务,既能给子市场更多的选择,又有利于发挥“专业的机构做专业的事”的作用。三是强化利益冲突防范、保护投资者利益。受托管理人是代表投资者利益采取行动的,能够客观独立开展受托管理业务非常重要,为此《受托管理人指引》从利益冲突的禁止情形、防范机制、信息披露等不同维度明确了利益冲突防范的具体要求,并允许投资者可通过持有人会议机制变更存在严重利益冲突或怠于行使相关义务的受托管理人,更有利于保护投资者权益。四是做好过渡期安排、保证市场平稳运行。《受托管理人指引》设置了6个月的过渡期,供市场成员开展受托管理业务的搭建和备案相关工作,并明确了过渡期以及存量债项适用受托管理人机制的具体安排。《受托管理人指引》的发布,将为投资者提供更好的风险及违约处置的机制保障,也便于债项的投资者集体通过受托管理人开展统一行动,同时,也有助于协助投资者更好地衔接司法程序,提高违约处置效率。三、《持有人会议规程》的修订背景、主要内容及作用持有人会议机制是债券市场投资者保护的基础性制度,交易商协会于2010年发布持有人会议规程,经多年实践,持有人会议机制已成为债务融资工具持有人维护自身权益的重要渠道。近年随着债券市场风险及违约事件增多,新情况不断出现,对持有人会议机制帯来新的挑战。市场各方对于持有人会议触发情形、表决议案类型、召开程序都提出了更高的要求。为顺应市场发展、解决市场急迫需求,协会对规程进行了全面修订。规程主要在以下几个方面进行了修订:一是建立了分层的议案表决机制,提升持有人会议在庭外重组中的作用。充分借鉴境外关于议案分层的机制,在广泛征求意见的基础上,确立债券要素变更等六大类事项为特别议案,给存续期债券重组提供了可能性和灵活度;二是强化持有人会议机制在发行文件的约定,提高持有人会议效力。明确持有人会议机制在发行文件中的约定要求,细化会议决议效力相关约定条款,以“发行文件约定、自律规则规定、投保条款配合”的方式,通过发行文件的合同效力强化持有人会议法律效力;三是优化会议召集程序,强化信息披露要求,提高会议召开成功率与透明度。降低会议有效参会比例,提高会议召开的成功率。优化议案制定机制,提升会议召集透明度。增加召集程序缩短机制,提高突发事件应对机动性。明确召集人査询持有人名册的权利,解决会议召集难的问题。强化会议议案的信息披露要求,保障潜在投资者知情权;四是强化持有人会议参与各方的权责义务。完善召集人职责,强化发行人及相关机构的配合和答复义务,增设关联方申报关联关系的义务,完善律师的见证方式与内容,明确违规后果,提高参与主体的责任意识。规程修订以后,将更有利于债券相关方就共同关心的重大问题进行充分沟通协商,并促进共识的达成,提升议事决事的效率和效力;同时也更有利于风脸事件的化解和稳妥处置,保障投资人权益和维护市场平稳运行。

官方明确债券违约定义,为违约判定提供依据。根据《处置指南》定义,“违约”是指发行人未能按约定足额偿付债务融资工具本金或利息,以及因破产等法定或约定原因,导致债务融资工具提前到期且发行人未能按期足额偿付本息的情形。如债务融资工具发行文件或发行人与持有人达成的其他约定对支付时间设置宽限期,则上述本息应付日以宽限期届满日为准。该定义与市场主流判定大致一致,但是对于债权人减免部分债务本金或利息、降低债务利率、延长债务期限、债转股等情况未进行明确说明。

明确市场各参与方相关职责,促进违约处置效率的提高。《处置指南》对于市场参与各方,包括发行人、受托管理人、主承销商、评级机构、会计师事务所、律师事务所以及增信机构的职责进行了明确,有利于促进违约处置效率的提升。《处置指南》要求“信用评级机构应持续跟踪受评对象信用状况的变化,及时进行跟踪评级,充分揭示信用风险”,评级机构在独立、客观、公正的前提下应进一步提高评级质量,实时跟踪受评对象信用风险的变化,并通过评级行动为投资人进行信用风险提示,为违约的防范和化解提供缓冲。

丰富违约前保护措施和违约后处置方式,保障投资人合法权益。《处置指南》明确,一是在违约前保护措施方面,发行人可与持有人协商通过增加增信措施、实现承诺条款、实现约束条款、控制权变更条款、偿债保障承诺,以及其他投资人保护措施等方式,保障持有人权益;二是在违约后处置方式方面,发行人可通过资产处置、清收账款、引入战略投资者、资产重组与债务重组等方式进行处置,重组方案包括调整偿付条款、债务置换和以其他方式履行还本付息义务。同时要求发行人不得以转移资产、隐匿财产、虚构债务、增加对外担保、新增投资等方式逃废债务。上述规定进一步明确了违约前保护措施和违约后处置方式,在一定程度上制约了发行人变相逃废债的行为,有利于维护投资人合法的权益。

违约处置信息透明度有所提升。《处置指南》要求,第一,发行人应按照相关规则和协议约定,真实、准确、完整、及时、公平地披露信息;债务融资工具发生违约及风险时,发行人应制定、完善违约及风险处置应急预案,包括信息披露等工作安排;违约发行人与持有人自愿协商制定重组方案的,应及时向其存续的其他债务融资工具的投资人披露相关信息和后续进展情况;进入破产程序后,发行人和破产管理人在制定破产相关方案时应充分考虑债务融资工具特点和持有人诉求,按照相关规则持续披露破产程序进展。第二,主承销商作为持有人会议的召集人,应征求与收集债务融资工具持有人对重要事项的意见,积极履行持有人会议决议披露义务,并督导发行人进行信息披露等。第三,受托管理人代表持有人参与债务重组、申请财产保全、提起诉讼或仲裁、参与破产程序的,应当至少每月披露一次受托管理职责履行情况。市场参与者信息披露职责的明确进一步提升了违约债券处置透明度。

完善债券持有人会议制度和受托管理人制度。《持有人会议规程》鼓励在债券发行文件中约定债券持有人会议的权限范围、召集、召开、延期程序、决议生效条件与决策程序、决议效力范围等事项。债券持有人会议可以通过现场或非现场形式召开,鼓励建立分层次的债券持有人会议议案表决机制,提高债券持有人会议决策效率。《受托管理人指引》要求受托管理人应当按照相关规则和协议规定履行管理及处置担保物,代表持有人参与债务重组、申请财产保全、提起诉讼或仲裁、参与破产程序等受托管理职责,进一步明确了受托管理人的角色定位,在违约后处置执行、重组和追溯等方面发挥了越来越重要的作用。

本次银行间市场交易商协会配合《通知》出台的相关制度,为信心不足的市场注入了一份“强心剂”,从制度层面对违约处置进行规范,着力解决违约处置难、处置慢和信息不透明的问题,健全债券市场风险防范和化解机制,有利于规范债券市场秩序,促进债市的法制化、规范化发展。预计未来监管机构和相关自律组织还将继续完善违约处置相关的法律法规,提升投资者信心,有效促进信用下沉,疏通民营企业融资渠道,更好地发挥债券市场服务实体经济的作用。


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